程某、曹某共同强奸构成轮奸案

清丰县人民法院审理查明，2007年9月28日晚上8时许，被告人程某、曹某伙同他人预谋与佀某某（化名陈某，1992年出生，清丰县某乡一中初三学生）发生性关系后，告知武某(另案处理)并由武某及其女友李某出面将佀某某从清丰县某村家中叫出，驾车带至清丰县城去黄营村路上一桥头处，程某、曹某等人商量如何与佀某某发生性关系。之后程某开车将武某和李某送到家，因程某之妻让其回家，程某先让曹某等人将佀某某带到城关镇程园村东桥头处等候，自己回到程园村家中。次日凌晨零时许，程某在程园村东桥头处找到曹某，二人将佀某某带至城关镇程园村南玉米地内，曹某、程某先后强行与佀某某发生性关系，其中曹某因其自身生理原因未遂。

上述事实有下列证据证明：

1、被告人程某供述：和曹某等人商量与陈某发生性关系，由武某及女友李某把陈某从家中叫出并带至清丰县城，后在黄营村西头马颊河桥处，和曹某等人商量在何处与陈某发生性关系；将武某及女友李某送到四合楼村口，让曹某将陈某带到程园村南边桥处；次日凌晨零时许，在程园村东头找到曹某和陈某，由曹某先与陈某发生性关系，然后我强行与陈某发生性关系。

2、被告人曹某供述：案发前两天给程某说过与陈某发生性关系，案发当晚在车上程某说去找陈某发生性关系，陈某不同意就强行；接了陈某后和程某等人在黄营村马颊河桥处，商量如何与陈某发生性关系；程某对我说在程园村东桥头处等他，后程某过来，我先和陈某发生性关系，陈某不同意，我强行将她的裤子脱掉，用手摸她的阴道，因阴茎未勃起未遂，之后程某与陈某发生性关系。

3、被害人佀某某陈述。其陈述了案发当晚在清丰县城附近被曹某和另一男子强奸的过程。与二被告人供述的情节基本一致。

4、证人高某证言证实，程某说找陈某发生性关系，就和高某某、靳某一起开车叫给武某、曹某，叫出陈某后六人在黄营村西头商量与陈某发生性关系之事，后将曹某、陈某送到程园村东头桥处，和高某某、靳某就回到汽修厂。证人高某某、靳某证言与高某证言基本一致。

5、现场勘验检查笔录、现场方位图、现场照片。所记载案发现场的情况与被害人陈述及二被告人供述相印证。

6、清丰县中医院诊断证明书：佀某某处女膜5点、8点处裂伤，阴唇后联合约1cm新鲜撕裂伤。

7、鉴定结论：送检现场提取玉米秸上的血迹与佀某某基因型相同；佀某某阴道涂布与程某基因型相同。

（四）判案理由

清丰县人民法院审理认为，被告人程某、曹某违背妇女意志，采取暴力手段，强行与妇女发生性关系，其行为均已构成强奸罪，且具有二人以上轮奸情节。公诉机关指控二被告人犯强奸罪的罪名成立。被告人曹某在犯罪过程中，因其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法从轻处罚。被告人曹某关于未遂的辩解成立。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第三款第（四）项、第二十五条第一款、第二十三条、第五十五条第一款及第五十六条第一款之规定，判决如下：

一、被告人程某犯强奸罪，判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利四年。

二、被告人曹某犯强奸罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年。

（五）解说

该案关于被告人程某、曹某是否具有轮奸情节，有两种不同意见。

一种意见认为，被告人程某、曹某系轮奸未遂，不能认定为轮奸。轮奸犯罪中只存在既遂形态，不存在未遂形态，理由是，轮奸系强奸罪的结果加重情节，轮奸只能是一种客观事实，在客观上必须存在被害人被“二人以上”成功强奸“两次以上”的事实，如果一行为人强奸既遂，另一行为人强奸未遂，则不能认定为轮奸。

另一种意见认为，被告人程某、曹某成立轮奸既遂，应认定为轮奸。强奸既、未遂与是否构成轮奸是完全独立的两个问题，前者属于犯罪构成理论，后者属于刑罚理论，两者相互独立，互不影响。轮奸只是一个加重处罚的情节，其本身不存在既、未遂的问题。因此，只要二人以上意图实施轮奸犯罪的，即使有一人强奸未遂，也同样具备了轮奸的情节，应当在强奸罪的“十年以上有期徒刑、无期徒刑或死刑”这一法定刑幅度内处罚；只是对强奸未遂的犯罪人可以在这一量刑幅度内，比照既遂犯酌情从轻或者减轻处罚。本案中，程某、曹某共同实施了强奸行为，程某已强奸既遂，曹某因意志外的原因强奸未遂，但二被告人具有实施轮奸犯罪的意图，也实施了轮奸的行为，具备了轮奸的情节，因此应当在强奸罪的“十年以上有期徒刑、无期徒刑或死刑”这一法定刑幅度内处罚。

合议庭评议后采纳了第二种意见，宣判后被告人程某、曹某均未上诉。

责任编辑：董丽红盛昌

〖关闭窗口〗

您是第 15364809 位访客